（來源：知識產(chǎn)權(quán)那些事兒）

近年來，國家和各地政府先后推出多項福利政策以支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，尤其是無形資產(chǎn)出資注冊資本已經(jīng)成為一種趨勢，企業(yè)股東可以用發(fā)明、實用新型，軟件著作權(quán)的方式作為出資。操作中，無形資產(chǎn)出資對比貨幣出資復(fù)雜，出資不實、虛假出資等出資瑕疵屢見不鮮。本文擬以實際案例為切入點，分析股東以無形資產(chǎn)出資應(yīng)如何做到“零瑕疵”。

一、無形資產(chǎn)出資，比想象中復(fù)雜

案例：山水環(huán)境科技股份有限公司系新三板掛牌公司，根據(jù)其股本變動披露之第九次增資顯示：

2014年2月7日，經(jīng)公司股東會決議，注冊資本增加至9000萬元。增資部分由股東袁俊山以知識產(chǎn)權(quán)計算機軟件著作權(quán)作價1500萬元增資。2014年2月11日，會計師事務(wù)所A出具驗資報告稱，截至2014年2月11日止，公司已收到袁俊山繳納的新增注冊資本——軟件著作權(quán)，計人民幣1500萬元。

同年8月22日,會計師事務(wù)所B在《關(guān)于山水園林股份有限公司驗資事項專項復(fù)核報告》中寫道：“袁俊山用于出資的計算機軟件著作權(quán)與山水園林從事的業(yè)務(wù)有關(guān)聯(lián)，并且該等計算機軟件著作權(quán)形成的時間是在袁俊山在山水園林公司任職期間，不能確定為非職務(wù)發(fā)明”，認為此前的驗資報告所述的1500萬元知識產(chǎn)權(quán)出資存在瑕疵。

為避免因股東無形資產(chǎn)出資瑕疵問題對新三板掛牌造成障礙，股東袁俊山本人以現(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資的方式補足了出資。公司召開2014年第三次臨時股東大會時，通過了股東袁俊山以貨幣資金1500萬元置換著作權(quán)作價1500萬元出資的決議。

這一案例為典型的無形資產(chǎn)出資瑕疵——股東用以出資的財產(chǎn)權(quán)屬不明。

根據(jù)《著作權(quán)法》第十六條第二款，“主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品”和“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品”，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。

由于股東袁俊山用于出資的計算機軟件著作權(quán)系其在公司任職期間的作品且該作品與公司的業(yè)務(wù)具有關(guān)聯(lián)性，不排除該作品為職務(wù)作品的可能，因此股東的出資財產(chǎn)權(quán)屬存在模糊性。股東用以出資的財產(chǎn)權(quán)屬不明或不享有完全處分權(quán)的，應(yīng)認為股東未全面履行出資義務(wù)，構(gòu)成出資瑕疵。

二、無形資產(chǎn)出資瑕疵的法律風(fēng)險？

1、對公司補足出資及對債權(quán)人承擔(dān)補充清償?shù)呢?zé)任，《公司法司法解釋三》第十三條：“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、行政機關(guān)的處罰風(fēng)險罰款，《公司法》第一百九十九條：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”

3、股東的權(quán)利受限及股東資格滅失的風(fēng)險，《公司法司法解釋三》第十六條：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。”《公司法司法解釋三》第十七條：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。”

三、無形資產(chǎn)出資如何“零瑕疵”？

1.無形資產(chǎn)權(quán)屬明晰且無瑕疵，股東對用于出資的無形資產(chǎn)應(yīng)擁有完全的處分權(quán)，權(quán)屬明晰無瑕疵。以他人財產(chǎn)出資，以設(shè)定權(quán)利負擔(dān)的資產(chǎn)出資，以職務(wù)發(fā)明（作品）出資等都會構(gòu)成股東的出資瑕疵。

2.履行必要的評估、驗資等程序，《公司法司法解釋三》第九條：“出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價，評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。”

特別提示：股東用于出資的無形資產(chǎn)如未經(jīng)專業(yè)機構(gòu)如實評估，往往出現(xiàn)出資財產(chǎn)的作價依據(jù)，作價公允性難以判別，存在潛在的出資作價價值和實際價值不符的風(fēng)險，進而產(chǎn)生出資瑕疵。因此，無形資產(chǎn)出資不但要履行必要的評估、驗資程序，還要求真實評估。

3.及時辦理無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移、過戶，《公司法司法解釋三》第十條：“出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當責(zé)令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)。”

4.無形資產(chǎn)的出資方式符合法律規(guī)定，根據(jù)《新公司法第27條》相關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。2014年3月1日國家放寬了注冊資本登記條件，新公司法也去掉了之前的3/7比例限制（之前知識產(chǎn)權(quán)最多70%評估出資），現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)可以達到100%出資，這個都是對社會公開的。

總結(jié)：無形資產(chǎn)作為一種重要的出資方式，尤其是越來越多企業(yè)優(yōu)先選擇無形資產(chǎn)出資，過程中應(yīng)警惕出資瑕疵帶來的風(fēng)險和不利后果。只有依法全面履行出資義務(wù)，才能更好的享受股東權(quán)利、取得股東回報。

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